2022｜刘录：五无罪、两半个无罪、一申诉成功

原创刘录大楚刑辩 2023-02-06 21:35

与2021年相比，2022年刑辩似乎没有什么值得称道的。大概盘点一下，刑辩有五个无罪，两半个无罪，一申诉成功，也有出乎意料的失败案例，值得总结和反思。每到岁末年初，对于上一年的刑辩工作进行一番总结，似乎成了每一位刑辩律师的必修课。由于2022年的刑辩成绩不够理想，内心也激不起什么热情，故总结有点姗姗来迟。回顾2022年本人刑事辩护，最大的起色是两起职务犯罪案件辩护取得突破，一起检方撤诉，一起判决大半个无罪。当然，这一年令我最大的失望是一个明显适用法律错误，满怀信心二审能发回或者改判的案件，最终结果令人极为失望。司法裁判应遵循天理、国法，人情，法律正义和社会正义有机统一，让人民群众在每个案件中感受到公平正义，有的案件裁判违背基本常识，令我感到心冷和悲哀，比如指控诈骗罪，被害人借了八次款，基本按时借按时还，且被害人是有经验的商人，如果一次被骗，怎么可能一而再，再而三继续上当受骗哪，怎可能构成套路贷模式下的诈骗哪？这不就是一个常识问题吗？只要按照证据裁判要求和法律标准，就会得出精准、客观公允的结论。

罗翔老师说过：“法律若不被信仰,不过是一纸空文。”

美国学者伯尔曼有一句名言：法律必须被信仰，否则它将形同虚设。法律的生命在于实施，而法律的实施不仅仅是对法律规范的遵守，在更深层次上乃是对法律所承载的价值理念的认可和向往。只有内心对法律的信仰、对法律的心悦诚服，才能真正敬畏法律、尊重法律，用法律来指导自己的行为。

任何一个法律人，都要信仰法律，敬畏法律，善待别人，保障法律正确实施，实现法律正义和社会正义有机统一，良法善治目标一定会实现。

法律的生命在于经验而不在于逻辑，案例是最好的名片，胜于任何头衔和奖牌。也许，用一句“曾经沧海难为水，除却巫山不是云”来形容案例的价值是再好不过了。刑辩律师贵在真诚，硬在专业，富在经验，勇在担当，这是为人辩冤白谤的基本条件，其他可谓一切都浮云。

感谢合作律师、朋友张新年、马耀东、杨卫华、付作轩等，也感谢坚守法治信仰和正义清怀的公、检、法、监委办案人员。

一、五个无罪

（一）胡某盗窃案，存疑不起诉。

辩点及策略：

1.鉴定意见无检材，纯靠被害人单一口供为鉴定依据，证据不足。

2.申请非法证据排除，口供系非法方式获得，不得作为起诉依据。

3.提交、核实不在案发现场照片、视频等证据，否定了其中一次盗窃，盗窃次数未达三次且盗窃金额不足2000元，不符合定罪标准。

案件虽小，但对于当事人来说是天大的事，无罪是刑辩律师孜孜追求的目标。

（二）邹某拒不执行判决、裁定罪，存疑不起诉。

辩点及策略：

1.若有可供执行财产，且没有实施隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产，不合理低价转让财产行为或者等价行为，上述导致法院判决裁定无法执行的行为，则不构成犯罪。

2.已生效判决确认浙江某建设有限公司有可供执行的五千多万债权，且法院查封了等值的土地使用权，债权有保障，也没有实施通过隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产，不合理低价转让财产，或者与前述行为等价性的行为。诚然，既然有可供执行财产，也没有致使法院判决裁定无法执行，则不构成犯罪。

3、虽然行为人控制的浙江某建设有限公司的账户在执行期间有现金往来，但该资金所有权系挂靠该公司对外承揽工程的实际施工人所有。被挂靠公司只收取管理费，不享有发包人支付其名下的工程款权利，被挂靠公司将该类款项支付给实际施工人，不构成妨害执行，实乃支付实际施工人依据挂靠协议应得工程款。

4、少部分进账资金系该建设公司与实际施工人共同投资承揽工程，按照投资协议约定的比例应分得的工程款，该部分应收款用于支付该建设公司员工工资、社保、办公经费的，这是保障公司生存权所需，也不属于隐藏、转移、毁灭财产行为，并非刻意抗拒执行。

6、法律没有强制性规定可供执行财产的执行顺序，有资金、债权、不动产等财产，只要保留份额，就不构成犯罪。公司进账资金没有先支付执行款，虽然不当，但保留巨额债权可供执行，也就是说没有逃避执行，当然不构成犯罪。如果非要指控此类行为构成犯罪，形成先例，以此类推，很多被执行人都可能涉嫌刑事犯罪，这显然违背了罪刑法定原则、刑法谦抑性原则，显属不当。